最高院《新婚姻法解释三》答记者问（三）

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问：解除非法同居关系时，非婚生子女应由哪一方抚养？

答：人民法院审理非法同居关系的案件，如涉及非婚生子女抚养和财产分割问题，应一并予以解决。解除非法同居关系时，双方所生的非婚生子女，由哪一方抚养的问题，因其子女的年龄和智力状况不同，采取的解决办法也略有不同。哺乳期内的子女，原则上应由母方抚养，如父方条件好，母方同意，也可由父方抚养。哺乳期后的子女，由哪一方抚养，首先应由双方协商解决;协商不成时，请求人民法院解决。人民法院应根据子女的利益和双方的具体情况进行判决。子女为10周岁以上的未成 年人时，应征求子女本人的意见。一方将未成年的子女送他人收养，必须要征得另一方的同意。

没有抚养子女的一方，应负担非婚生子女的抚养费的一部或全部，具体数额根据子女的实际需要、当地生活水平和双方的负担能力来确定。

 

问：离婚后子女的抚养费如何负担？

答：离婚后一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时由人民法院判决。

（1）关于子女抚育费的数额的确定。首先由父母双方协议，协议不成时，由人民法院判决，无论是协议还是判决，都应以三个方面的因素为确定 依据：一是子女成长的实 际需要；二是父母双方的实际负担能力；三是当地的实际生活水平。即使是父母双方协议子女随一方生活并由抚养方负担子女全部抚育费，法院也应查实双方是否符 合上述依据，否则，影响子女健康的应不予准许。确定子女抚养费有以下3种具体的计算方法：第一，有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的20-30%的 比例给付，负担两个以上子女抚育费的，比例可适当提高，但一般不得超过月总收入的50%。第二，无固定收入的，抚育费的数额可依据当年总收入或同行业平均收入，参照上述比例确定。第三，有特殊情况的，可适当提高或降低上述比例。

（2）关于子女抚育费给付的方式。子女抚育费可以采取以下的给付方式： 一是定期给付和一次性给付。可依父母的职业情况而定，原则上应定期给付，这主要是指有固定收入或虽无固定收入，但每月都有相当收入的父或母，应按月给付；从事农业生产或收入较高的父母，可按季或年给付；特殊情况下，也可一次性给付，如当事人有充分的经济能力，有条件一次性给付的；对于涉外、涉华侨、涉港澳 台同胞的离婚案件，对子女的抚育费一般都做一次性给付的处理，以免日后发生执行困难。二是以物折抵。这种方法，主要适用于没有经济收入的一方或下落不明的一方。在这种情况下，按照确定的子女抚育费所要给付的数额，用归属与无经济收入一方或下落不明一方的财物，以相当的数额，折抵抚育费，交付抚养子女的一 方。

（3）关于子女抚育费给付的期限。子女抚育费给付期限包括原则期限和特殊期限两种。原则期限是指抚育费的给付一般至子女18周岁为止。16周岁以上不满18周岁，以其劳动收入为其主要生活来源，并能维持当地一般生活水平的，父母可停止给付抚育费。特殊期限，是指子女成年后，按父母的经济负担能力，仍要负担其抚育费，其停止期限视具体情况而定。下列成年子女的3种情况，即是特殊期限适用的前提条件：丧失劳动能力或虽未完全丧失劳动能力，但其收入不足以维持生活的，尚在校就读的；确无生活能力和条件的。据有上述特殊情况之一的子女，有负担能力的父母仍要负担其抚育费。

 

问：离婚后，子女抚育费能否变更？

答：子女抚育费(包括子女生活费、教育费、医疗费等费用)的变更，是指父母双方离婚时已经协议确定或经判决确定给付子女抚育费的数额，子女在必要时向父或母任何一方要求增加抚育费或者给付抚育费的一方提出要求减少或免除抚育费。

关于子女抚育费的协议或判决，不妨碍子女在必要时向父母任何一方提出超过协议或判决 原定数额的合理要求。父母双方离婚时，无论是协议还是判决决定的抚育费数额，随着时间的推移，可能会出现抚育费不足或给付抚育费的一方出现特殊的情况，因此必然要对其抚育费进行变更。所以，法律允许变更抚育费，但必须依法变更。

（1）变更子女抚育费，应另行起诉。

在司法实践中，往往提出增加抚育费的情形较多，这种要求变更的主体是子女。变更子女抚育费，不涉及原离婚协议或判决，所以，应另行起诉。

（2）符合法定事由，法院应予支持。

变更抚育费必须有法定事由，法院才能给予支持。其法定事由有以下几种情况：①原定抚育费数额不足以维持当地生活水平的；②因子女患病、上学，实际需要已超原定数额的；③有其他正当理由要求增加的。仅有此法定事由还不够，还需要父或母一方有给付能力，法院才能予以支持。

（3）父母双方可以协商解决。

无论是增加、减少抚育费，父母双方首先应该协商解决，如协议不成时，可诉请法院解决。

尽管增加抚育费的情况较多，但也仍然存在减少或免除抚育费的情况，这种要求变更的主体，则是给付抚育费的一方。给付抚育费的一方出现下面两种特殊情况时，可以提出减少或免除抚育费：①抚养子女的一方再婚，其再婚一方配偶愿意负担继子女的抚育费的一部或全部时，他方承担的抚育费可以减少或免除。但如果继父或继母不愿再负担或无力再负担该项费用时，有给付义务一方的生父或生母一方按原定数额继续给付；②有给付义务的一方因出现某种新情况确有实际困难无法给付。但这种减免也是有条件的，待其情况好转，有给付能力时，应及时恢复给付。

还有一种情况，要求变更的主体是抚养子女的一方，即男女当事人在民政部门登记离婚，当时以一方抚养孩子，另一方不负担抚育费或负担部分抚育费达成协议的，经若干时间后，抚养孩子的一方又向法院提起要求对方负担抚育费的诉讼，人民法院应予受理，并根据原告申诉的理由，经调查了解双方经济情况有无变化，子女的生活费和教育费是否确有增加的必要，从而作出变更或维持原协议的判决。

 

问：父母离婚后，成年子女可否要求父母继续提供抚育费？

答：子女抚育费给付期限包括原则期限和特殊期限两种。原则期限，是指抚育费的给付一般到子女18周岁为止。16周岁以上不满18周岁，以其劳动收入为主要生活来源，并能维持当地一般生活水平的，父母可停止给付抚育费。特殊期限，是指子女成年后，按父母的经济负担能力仍要担负其抚育费，其停止期限视具体情况而定。可见，成年子女可以要求父母继续提供抚育费，但是应在下列三种情况下，父母才有义务继续提供抚育费。这三种情况，即是特殊期限适用的前提条件：

（1）丧失劳动能力或岁未完全丧失劳动能力，但其收入不足以维持生活的；（2）尚在校就读的（是指尚在校接受高中及其以下学历教育）；（3）确无独立生活能力和条件 的。据有上述特殊情况之一的子女，有负担能力的父母，仍要负担其抚育费。

 

问：如何行使探望权？

答：（1）明确探望权的主体。探望权的主体，是离婚后不与子女生活在一起并与子女保持有父母子女权利义务关系的父母。由此可见，父母行使探望权是有条件的：首先，必须是已离婚，未与子女生活在一 起，不直接抚养子女的父母；其次，必须是与子女保持着父母子女关系的父母。根据我国有关法律规定，可以推知，行使探望权的父母包括：具备上述两个条件的生父母（婚生子女的父母、非婚生子女的父母、人工生育子女的父母）、养父母、已与子女形成抚养关系并在离婚后愿继续提供抚养费的继父母。

（2）确认探望权的程序。如果当事人协议离婚，在婚姻登记机关办理离婚手续时，应同时对离婚后探望子女的时间、方式等达成协议。婚姻登记机关审查当事人是否对探望子女达成了协议，即协议内容是否符合法律规定的义务；如果当事人是通过诉讼离婚，在人民法院调解离婚的情况下，离婚协议中应有探望子女的条款，其内容必须合法；在人民法院判决离婚的情况下，应对探望的方式、时间等做出具体的判决。总之，无论是协议离婚，还是诉讼离婚，对探望的方式、时间等问题，应先由当事人协商，协商不成时，再由人民法院做出具体的判决。

   （3）行使探望权的方式。新婚姻法对此没有具体规定，从实践看，探望权有两种方式： 一种是短期探望，又称探望性探视，是指未与子女生活在一起的父母，定期看望子女一次；一种是较长期探望，又称逗留性探望，是指未与子女生活在一起的父母将子女接去与自 己共同生活一段时间。在一般情况下，父母也可能同时采用短期探望和长期探望两种方式。具体采取哪种方式，由当事人协商，协商不成时，再由人民法院调解或判决。

（4）实现探望权的保障。一方行使探望权时，另一方有协助的义务。探望权的行使仅有 探望权一方的努力，并不一定能够完全实现；如果与子女生活 的一方干涉，则不一定能够很好实现。只有在一方行使探望权时，与子女共同生活的另一方积极协助，探望权才能真正的、完全的得以实现。由此可见，“另一方的 协助”，是探望权实现的一个基本保障。行使探望权不仅是权利，也是义务；协助行使探望权也是义务，如果有探望权的一方不行使这一权利或者是另一方阻挠其行 使这一权利，都是违反法律的行为，也都是对未成年子女的权益的一种侵害，应当承担相应的法律责任。

 

问：离婚时如何分割夫妻财产？

答：离婚不仅解除了夫妻之间的人身关系，也终止了夫妻之间的财产关系，自然要产生出对夫妻财产的认定和分割问题。根据我国法律，夫妻财产的分割主要有两种形式：

（1）对约定财产的分割

婚时分割夫妻共同财产，首先要看当事人是否对财产有约定，夫妻双方对财产归谁所有以书面形式或以口头形式约定，双方无争议，且内容合法有效者，应按约定处理。但规避法律的约定无效。对财产约定合法有效的条件是：①约定的主体要合法。约定的主体只能是夫妻双方。约定时，双方必须为完全民事行为责任能力人。② 双方意愿表示要合法。双方的意愿应是真实自愿的，任何一方不得采取欺骗、威胁、胁迫等手段，显失公平的约定也不得成立。③约定内容必须合法。约定内容必须 符合法律及社会公共道德，不得损害国家、集体和他人的利益。凡逃避夫妻、父母子女法定义务的约定无效。④约定的形式必须合法。约定应以书面方式进行，口头约定如双方承认的也有效。只有符合上述条件的约定，才能按约定处理。

（2）对法定共同财产的分割。

    夫妻双方无约定、有约定但双方有争议或约定内容不合法的，按法定的分割方法来处理，即个人财产归个人，夫妻共同财产在照顾妇女儿童权益的原则下均等分割。因此，首先必须确认一方个人财产和夫妻共同财产的范围，此内容在前述8-15问中有详细解答。

 

问：夫妻自行达成的离婚财产分割协议是否具有法律效力？

答：离婚财产分割协议，是指离婚协议中关于财产分割的条款或者夫妻双方因离婚就财产分割所达成的协议。该协议一旦成立，即对男女双方具有法律上约束力，当事人应该按照协议的内容分割其婚内财产。

    在履行协议的过程中，如果因为一方违背协议等原因而发生纠纷的，当事人可以向法院提起诉讼，法院应当受理。男女双方在协议离婚后对离婚财产分割问题反悔的，可以向法院申请变更或者撤销财产分割协议。人民法院经审理后，未发现订立财产分割协议时存在欺诈、胁迫等情形的，应当依法驳回当事人的诉讼请求。上述变更 或者撤销协议的申请必须在协议离婚后一年内提出。

 

问：离婚时,夫妻共同所有的房屋应该如何分割？

答：房屋作为不动产，其分割方式与金钱等其他动产均有不同。根据婚姻法及相关司法解释的规定，离婚时，由双方协议对夫妻共同财产中的房屋的进行估价并决定其归属，如果双方对房屋价值及归属无法达成协议的，由人民法院按以下情形分别处理：

首先，双方均主张房屋所有权并且同意竞价取得的，则通过竞价的方式来决定房屋的产权归属；

其次，一方主张房屋所有权的，由评估机构按市场价格对房屋作出评估，取得房屋所有权的一方应当给予另一方相应的补偿；

    最后，双方均不主张房屋所有权的，根据当事人的申请拍卖房屋，就所得价款进行分割。

此外，对于离婚时双方尚未取得所有权或者尚未取得完全所有权的房屋有争议且协商不成的，不宜判决房屋所有权的归属，应当根据实际情况判决由当事人使用。当事人就上述的房屋取得完全所有权后，有争议的，可以另行向人民法院提起诉讼。

 

问：离婚时对股票等有价证券应如何分割？

答：股票等形式的有价证券，代表着一定价值、一定数额的财产。根据《婚姻法》第17条 的规定，在夫妻关系存续期间，除另有约定外，以一方名义购买的有价证券，应 是夫妻共同财产的一部分。因此，在夫妻离婚时，股票应和夫妻其他共同财产一起予以分割，这是没有问题的。但是，股票等有价证券所代表的这部分财产有其特有 的属性，决定其在分割时也有其特点。以股票为例，一般来说，股票的价值是不确定的，它是随股市的涨落而涨落。因此，在作为一种财产分割时，既不能以它的票 面值来确定它的价值，也不能以它的发行价来确定其价值；既不能以购买时的购买价确定其价值，也不能以分割时的股市价确定其价值。要充分考虑它在作为夫妻共 同财产中的风险对夫妻双方的均衡性，即夫妻双方共担共同财产的风险，而且风险对夫妻双方是均等的。因此，在分割股票时，可参考分割时的股市价，并结合该种 股票在一个合理的期间内的股价涨落幅度，由当事人双方自行协商一个股价，或由法院判决确定一个股价，按此股价来计算所持该种股票的全部价值量。此外，对股票的分割是分割股票所代表的财产的量，不是分割股票本身，分得的份额表明的也是这些。